العلامة الحلي

37

تذكرة الفقهاء ( ط . ج )

ومحمّد « 1 » - لأنّه وطء في فرج يوجب الغسل ، فيوجب الإفساد ، كالقبل . وللروايات الدّالة على إيجاب ما ذكرنا على من واقع أو غشي امرأته ، وهو صادق في المتنازع . وقال أبو حنيفة : لا يفسد بالوطء في الدّبر - رواه عنه أبو ثور - لأنّه وطء لا يتعلّق به الإحصان والإحلال ، فأشبه الوطء فيما دون الفرج « 2 » . والفرق : أنّ وطء ما دون الفرج لا يوجب الغسل ، وليس كبيرة في حقّ الأجنبية ، ولا يوجب مهرا ولا حدّا ولا عدّة ، بخلاف المتنازع . قال الشيخ رحمه اللَّه : من أصحابنا من قال : إتيان البهيمة واللواط بالرجال والنساء بإتيانها في دبرها كلّ ذلك يتعلّق به فساد الحجّ . وبه قال الشافعي « 3 » . ومنهم من قال : لا يتعلّق الفساد إلّا بالوطء في قبل المرأة . وقال أبو حنيفة : إتيان البهيمة لا يفسده ، والوطء في الدّبر على روايتين : المعروف : أنّه يفسده . واستدلّ على الأوّل : بطريقة الاحتياط ، وعلى الثاني : ببراءة الذمّة « 4 » . وهو يدلّ على تردّد الشيخ في تعلّق الإفساد بوطء دبر المرأة والغلام . وجزم في المبسوط بتعلّق الفساد بوطء دبر المرأة « 5 » .

--> ( 1 ) الحاوي الكبير 4 : 224 ، المجموع 7 : 409 ، حلية العلماء 3 : 314 ، المغني 3 : 327 ، الشرح الكبير 3 : 322 . ( 2 ) بدائع الصنائع 2 : 217 ، المغني 3 : 327 ، الشرح الكبير 3 : 322 ، حلية العلماء 3 : 314 . ( 3 ) في الطبعة الحجرية زيادة : ومنهم من قال : لا يتعلّق به فساد الحجّ . وفي النسخ « ف ، ط ، ن » مضافا إلى ذلك زيادة : وبه قال الشافعي . ولم ترد في المصدر . ( 4 ) الخلاف 2 : 370 - 371 ، المسألة 210 . ( 5 ) المبسوط - للطوسي - 1 : 336 .